ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ.

Указывая на особенности заключения эксперта как доказательства в уголовном процессе, многие авторы отмечают, что заключение эксперта — это выводы эксперта по тем вопросам, которые перед ним поставлены[103].

Вместе с тем доказательственное значение экспертизы не сводится только к выводам эксперта. Эксперт в уголовном процессе, — как отмечает Н. С. Алексеев, — 1) устанавливает фактические данные эмпирического свойства (например, кишечник убитого новорожденного не содержит воздуха); 2) сообщает научные сведения по исследуемым вопросам (кишечник новорожденного наполняется воздухом примерно через 6 часов, после рождения); 3) из анализа полученных фактических данных и научных знаний делает заключение (новорожденный был лишен жизни в первые 6 часов после рождения)[104]

Таким образом, доказательственное значение в заключении эксперта могут иметь: а) сведения о конкретных фактах, фактические данные, установленные в ходе экспертного исследования;

б) выводы эксперта, сделанные на основе проведенного с использованием специальных познаний анализа этих фактов, фактических данных[105].

Характеризуя заключение эксперта как доказательство, необходимо отметить следующее:

1) экспертиза проводится по постановлению следователя, лица, производящего дознания, прокурора или суда;

2) экспертиза проводится лицом, обладающим необходимыми специальными познаниями;

3) эксперт проводит исследования самостоятельно и несет ответственность за дачу заведомо ложного заключения;

4) полученные в ходе исследования фактические данные и сделанные выводы эксперт излагает в специальном документе — заключении эксперта, которое имеет значение самостоятельного доказательства;

5) доказательственное значение в заключении эксперта имеют как полученные в ходе исследования фактические данные, так и сделанные экспертом выводы,

6) в итоговом документе экспертизы — заключении эксперта излагаются не только установленные фактические данные и выводы эксперта, но и технические приемы, методы и последовательность исследования, что служит доказательственной основой достоверности полученных экспертом результатов

В соответствии с уголовно-процессуальным законом все необходимые для производства экспертизы материалы предоставляет следователь. Под материалами, направляемыми эксперту, следует понимать: подлежащие исследованию вещественные доказательства, протоколы следственных действий и другие документы, подтверждающие обстоятельства их обнаружения, изъятия, фиксации, хранения и содержащие другие необходимые фактические данные; образцы для сравнительного экспертного исследования Если при производстве экспертизы эксперт установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе указать на них в своем заключении Такое право эксперта служит важной гарантией полноты и всесторонности исследования всех обстоятельств дела.

Заключения экспертов, как и иные доказательства, не имеют заранее установленной силы и должны оцениваться следователем в совокупности со всеми другими доказательствами по его внутреннему убеждению в соответствии с законом и правосознанием В случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности может быть назначена повторная экспертиза, поручаемая другому эксперту.

Протоколы следственных и судебных действий и иные документы. Одним из видов доказательств в уголовном процессе являются документы. В соответствии со ст. 65 УПК Украины (ст. 69 УПК России) они подразделяются на две группы: а) протоколы следственных и судебных действий; б) иные документы.

Протоколы следственных и судебных действий. Закон не только строго регламентирует основания и порядок деятельности органов дознания и предварительного следствия, но и обязывает надлежащим образом ее документировать, то есть полно и всесторонне отражать в процессуальных документах ход и результаты следственных и иных процессуальных действий, основания, мотивы и содержание принимаемых решений по делу. Соблюдением данных требований обеспечивается удостоверительный характер познавательной деятельности в уголовном процессе. Это служит, с одной стороны, важной гарантией соблюдения законности. С другой стороны, надлежащая фиксация в процессуальных документах хода и результатов процессуальных действий является средством обеспечения достоверности получаемых при этом доказательственных данных.

Уголовно-процессуальным документом можно считать документ[106], составленный на основании уголовно-процессуального закона управомоченным на то субъектом в связи с осуществлением каких-либо процессуальных актов (выполнением процессуальных действий или принятием решений), в котором зафиксирована информация, отражающая ход и результаты деятельности субъектов уголовного процесса, содержание и форму процессуального действия или решения.

Из всей совокупности уголовно-процессуальных документов закон определяет те, которые имеют значение доказательств.

При общем подходе к решению данного вопроса процессуальные законодательства России и Украины имеют некоторые различия. Общим является то, что к доказательствам и тот и другой законы относят не все процессуальные документы, а лишь протоколы следственных и судебных действий

УПК РФ содержит перечень документов, которые могут быть отнесены к данной группе доказательств. Так, ст. 67 УПК РФ дает определение, что «протоколы, удостоверяющие обстоятельства и факты, установленные при осмотре, освидетельствовании, выемке, обыске, задержании, предъявлении для опознания, а также при производстве следственного эксперимента, составленные в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, — являются доказательством по уголовному делу»[107]. В данном перечне нет протоколов таких следственных действий, как допрос свидетеля, потерпевшего, подозреваемого и обвиняемого, очная ставка. Очевидно, что законодатель, исходя из понимания доказательств как единства фактических данных и их процессуальных носителей, относит протоколы названных следственных действий не к отдельным видам доказательств, а к процессуальной форме таких доказательств, как показания свидетеля, потерпевшего, обвиняемого и подозреваемого. Сами же доказательства здесь мыслятся как органическое единство фактических данных (сведений, сообщаемых допрашиваемыми) и их носителей (протоколов).

Не названы в Российском законодательстве в качестве протоколов следственных действий как доказательств протоколы получения образцов для сравнительного исследования, протоколы наложения ареста на имущество и др. Очевидно, что УПК РФ не относит соответствующие процессуальные действия к числу следственных, то есть действий, направленных на получение доказательств.

УПК Украины дает более широкое понятие протоколов следственных и судебных действий как доказательств. Ст. 82 УПК Украины определяет: «Протоколы следственных и судебных действий, составленные и оформленные в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, являются источником доказательств, поскольку в них подтверждаются обстоятельства и факты, имеющие значение для разрешения дела». Таким образом, по законодательству Украины к рассматриваемому виду доказательств относятся протоколы всех следственных действий, а перечень таковых остается открытым.

Такая позиция закона, как нам представляется, является более оправданной. Протоколы следственных действий являются процессуальным носителем доказательственной информации различного уровня — фактических данных, имеющих значение так называемых основных доказательств, и доказательств вспомогательных. Например, при производстве опознания в протоколе фиксируется информация, исходящая от опознающего. В этой части протокол опознания приобретает значение основного доказательства. Одновременно в протоколе опознания фиксируется информация о процедуре опознания, позволяющая судить о достоверности сделанных опознающим выводов В этой части протокол опознания имеет свойства вспомогательного доказательства, с помощью которого определяется достоверность основного Аналогичным образом при осмотре места происшествия фиксируется как информация, исходящая от материальной обстановки места происшествия (преступления) или отдельных следов преступления, так и информация о порядке исследования, фиксации и изъятия вещественных доказательств, дающая возможность судить о сохранности их доказательственных свойств, достоверности.

Без сомнения, доказательственное значение будут иметь не только показания свидетеля, потерпевшего или признательные показания подозреваемого (обвиняемого), но и обстоятельства получения показаний, фиксируемые в протоколах.

Фактически протоколы любых следственных действий (в т. ч. протоколы допросов и очных ставок) содержат признаки как основного, так и вспомогательного доказательства. Поэтому, на наш взгляд, к протоколам следственных действий как доказательствам следует относить протоколы всех следственных действий.

Исходя из действующего законодательства, к такому виду доказательств, как протоколы следственных и судебных действий, можно отнести протоколы: допроса свидетеля, допроса потерпевшего, допроса подозреваемого, допроса обвиняемого, очной ставки, опознания, осмотра, освидетельствования, задержания подозреваемого, обыска, выемки, наложения ареста на имущество, получения образцов для сравнительного исследования, воспроизведения обстановки и обстоятельств события преступления, следственного эксперимента, эксгумации трупа, а также протокол судебного заседания.

Однако получение доказательств возможно не только в процессе производства перечисленных следственных действий. Следователь вправе требовать представления предметов и документов, могущих устанавливать необходимые по делу фактические данные. Доказательства могут быть представлены любыми гражданами, должностными лицами и организациями.

Доказательственная информация может быть получена в стадии возбуждения уголовного дела при получении заявлений от граждан, принятии явки с повинной. Эти действия могут быть отнесены к числу процессуальных, а составляемые при их выполнении протоколы — к числу протоколов процессуальных действий. Поскольку в последних содержатся имеющие значение для дела фактические данные, они являются доказательствами.

Таким образом, к рассматриваемому нами виду доказательств следовало бы относить наряду с протоколами следственных действий и протоколы иных процессуальных действий, в частности, протоколы получения заявлений о преступлениях, протоколы явки с повинной, протоколы получения истребованных материалов, протоколы получения представленных предметов и документов.

Высокая информативность и важное доказательственное значение протоколов следственных и иных процессуальных действий определяют необходимость скрупулезного отношения к ним, строгого соблюдения установленных законом требований при их составлении, полного, всестороннего и объективного отражения в них всех выявленных фактов и обстоятельств. Нарушения, допущенные как при производстве следственного действия, так и при составлении протокола, могут привести к утере существенных для дела доказательств.

Доказательственное значение имеют не только сами протоколы следственных или судебных действий, но и различные приложения к ним: схемы, рисунки, чертежи, которые необходимо рассматривать в качестве составных частей протоколов.

Иные документы. Доказательственные фактические данные могут содержаться также в иных (кроме протоколов) документах, которые исходят из учреждений, предприятий, организаций, должностных лиц и граждан: документах бухгалтерского учета, справках, актах инвентаризаций или ревизий, объяснениях граждан и др. По делам с административной преюдицией доказательственное значение будут иметь документы дела об административном проступке.

В соответствии со ст. 83 УПК Украины (ст. 88 УПК РФ) документы являются доказательствами, если в них изложены или зафиксированы обстоятельства и факты, имеющие значение для дела.

Для документа, как отдельного вида доказательства, характерны следующие признаки.

1 Документ должен исходить от учреждений, предприятий, организаций, должностных лиц или граждан (ст. 38 УПК РФ). Авторами сведений, которые в нем содержатся, могут быть официальные и частные лица. К документам официальных лиц предъявляются особые требования. Во-первых, содержание документа должно соответствовать компетенции должностного лица и, во-вторых, сам документ должен содержать определенные реквизиты (установленный для данного документа перечень сведений, подписи, печать и т д.).

2 Документ является доказательством, если с его помощью можно установить наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

3 В документе сведения о тех или иных обстоятельствах, фактах выражены в виде описания этих обстоятельств и фактов лицами, от которых документ исходит.

4 Документ приобретает значение доказательства, если он получен с соблюдением определенной процессуальной формы.

В тех случаях, когда документы содержат помимо зафиксированной в них информации еще и признаки вещественных доказательств (служили орудием совершения преступления, сохранили на себе следы преступления или были объектами преступных действий), то есть находились в связи с совершением преступления и отображают обстоятельства совершенного преступления как следы преступления или иные вещественные источники информации (своими физическими или другими материальными свойствами, изменениями, состоянием), такие документы приобретают значение и процессуальный статус вещественных доказательств.

Подводя итог вышесказанному, исходя из изложенной концепции по вопросу о понятии, видах и критериях допустимости доказательств в уголовном процессе, предлагаем ст. 65 УПК 91 Украины (ст. 69 УПК России) изложить в следующей редакции:

«Доказательствами в уголовном процессе являются любые, полученные в установленном законом порядке из надлежащих источников, достоверные фактические данные, которые могут служить средствами установления объективной истины.

В качестве доказательств используются: показания свидетеля, показания потерпевшего, показания подозреваемого, показания обвиняемого, вещественные доказательство, заключения экспертов, протоколы следственных и судебных действий и иные документы, а также фактические результаты технического документирования.

Не могут служить доказательствами фактические данные, источник и способ получения которых неизвестен либо законом запрещен, а также данные, полученные незаконным путем. Все сомнения относительно законности получения и достоверности фактических данных, если исчерпаны возможности их устранить, должны толковаться и разрешаться в пользу подозреваемого, обвиняемого и подсудимого».